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执业笔记

因司法实践中，实际施工人相关问题长期以来存在争议较大、裁判规则不统一的问题。在2022年年初的十三届全国人大五次会议上，有代表提出完善建筑业实际施工人司法解释及项目内部承包责任合法化的建议，最高法院于2022年6月22日作出答复。

一、答复要点
1.司法解释中的实际施工人范围应是确定的，仅指与依《建设工程质量管理条例》认定的转包人或者违法分包人对应的、建设工程发包人与承包人之外的第三人，不应当包括依照法律规定实行“企业内部项目经济责任制承包”（即内部承包）的人。2.虽然现行法律、行政法规对建筑业内部承包未作直接规定，但既然称内部承包，则内部承包人应属于建筑企业的工作人员，即与建筑企业“有合法劳动人事关系的职工”。3.在新的形势下，特别是在《中华人民共和国民法典》已经实施的背景下，有必要就涉及“实际施工人”的司法解释内容予以完善……，从而依法保护建筑企业及建筑工人双方的合法权益。4.依照《中华人民共和国立法法》的规定，司法解释不宜直接就规范和保障建筑企业“内部项目经济责任制承包经营”问题作出规定。至于建筑企业“项目内部承包责任制合法化”问题，似可适用2009年修正的《中华人民共和国全民所有制工业企业法》。

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